Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Создание дочернего предприятия ООО». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
На практике очень большая доля предпринимателей строит свою деятельность с использованием нескольких операторов бизнес-процессов (коммерческих и некоммерческих юридических лиц). Создаются псевдохолдинговые образования с размытыми центрами контроля, преследующие цели как налоговой оптимизации, так и защиты от недружественных поглощений.
Вторым основанием является заключение договора между компаниями. Многие считают, что в данном случае речь идет о передаче функций единоличного исполнительного органа управляющей организации. Однако, по мнению ВАС РФ, такой подход противоречит законодательству. В определении от 24.09.2008 № 12254/08 по делу № А47-7988/2006-33гк суд пришел к выводу, что наличие договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа не означает автоматически наличия права давать указания управляемому обществу на заключение сделок. Аналогичного мнения придерживаются и московские суды (см., например, постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2015 № 10АП-5532/2015 по делу № А41-12726/15, ФАС Московского округа от 01.10.2012 по делу № А40-97780/11-85-884).
Действительно, полномочия управляющей организации ограничены внутренними документами общества и его вышестоящими органами. Следовательно, управляющая компания имеет возможность заключать лишь сделки в рамках обычной хозяйственной деятельности управляемой организации. Поэтому и правовая природа ответственности управляющей компании перед управляемой организацией и ее акционерами (участниками) имеет особый характер.
Тогда о каких же договорах может идти речь? Возможно несколько вариантов. Например, корпоративный договор (ст. 67.2 ГК РФ) может включать условие о порядке голосования на общем собрании. Проголосовав определенным образом, акционеры (участники), по сути, дают обязательные указания на совершение сделок.
К числу таких договоров можно отнести, например, соглашение о сотрудничестве, по условиям которого одна компания должна оказывать содействие другой и с этой целью вправе давать ей указания, обязательные к исполнению (постановление Президиума ВАС РФ от 26.07.2011 № 2763/11).
Еще один вариант – договор, регулирующий взаимоотношения в производственной, социальной и других сферах деятельности, затрагивающие общие интересы сторон (постановление ФАС Уральского округа от 06.10.2009 № Ф09-7577/09-С4 по делу № А71-12128/2008-Г13). Впрочем, на практике такие соглашения встречаются крайне редко.
В качестве договора, в рамках которого одно юридическое лицо способно определять решения другого, теоретически может выступать даже обычный агентский договор, который ограничивает агента в возможностях ценообразования и определяет требования, например, к послепродажному обслуживанию.
При этом предприниматели зачастую стараются совместить несовместимое: объединить в одной схеме высокий уровень контроля с одной стороны, непрозрачность схемы для контролирующих органов и конкурентов – с другой, да еще и исключить ответственность, которая таким контролем порождается.
Но большинство уловок, к которым прибегает малый и средний бизнес, пытаясь скрыть наличие взаимосвязи между компаниями, давно известны контролирующим органам. Поэтому такой «секрет» не может дать ожидаемого эффекта. В результате «неуловимый Джо» достаточно легко оказывается если не на скамье подсудимых, то в тисках налоговых санкций, как только к нему просыпается интерес у компетентных структур.
Вывод из этого можно сделать такой: инструменты построения бизнес-процессов лучше все-таки применять по прямому назначению. Создание дочерних компаний позволяет выстроить систему контроля над бизнесом. Именно для этого их и нужно использовать.
Возможности, которые открывает дочерняя компания
Возможности, которые открывает дочерняя компания
Головная компания создает дочернюю компания в первую очередь по причине наращивания своей мощности и влияния на рынке. Хороший холдинг обязательно обладает большим значением, чем одиночная компания той же силы. Следовательно, основная задача дочерней организации состоит в том, чтобы выявить конкурентов. Очевидно, что одиночное предприятие, завидев холдинг конкурента, скорее всего исчезнет с рынка и не сможет с ним конкурировать.
“Дочка” может быть создана и для расширения влияния компании и захвата новых территорий на рынках. Чтобы взращивать капитал, компаниям нужно осваивать различные, более перспективные рынки. Именно поэтому большое число компаний выходят на международные рынки благодаря созданию дочерних организаций в других странах.
Таким образом можно выделить ряд преимуществ создания дочерней компании. Она создается:
- для создания эффективной системы управления.
- для заполучения финансовых преимуществ;
- для координирования биржевых цен;
Перед мощными компаниями может стоять ряд проблем и для того, чтобы компания сохраняла себя на плаву, обязательно нужно их решать. Для выхода из различных проблем во многом помогает дочерняя организация. Освобождая главную компанию от рутины, ее “дочка” помогает создавать эффективную цепь управления. Благодаря дочерней компании, материнская компания имеет возможность решать такие насущные вопросы: подбор персонала, война с конкурентами и так далее.
Весь холдинг имеет довольно значительные преимущества если он имеет как можно больше дочерних организаций. Имеет место и такие случаи, когда во взаимоотношениях дочерней организацией и материнской происходят своего рода сделки. Их называют хозяйственными.
Материнская организация имеет право предпринимать особые меры для поддержи своих котировок. Зачастую в таких операциях принимает участие дочерняя организация. Также часто можно встретить случаи вывода акций в период эмиссии через дочернюю компанию.
Что такое дочерняя компания
Дочерняя компания – это полноценное юридическое лицо с полным набором прав и обязанностей, присущих выбранной организационной форме. В своей хозяйственной деятельности она руководствуется учредительными документами, и расчетные счета в банках.
Скачайте и возьмите в работу
:
Чем поможет:
инструкция содержит понятный порядок проверки управленческой отчетности, подробный анализ каждого показателя, характеризующего финансовое состояние компании.
Чем поможет:
наладить взаимодействие между финансовыми службами управляющей компании и дочерних предприятий. В нем закреплены сроки, в которые подразделения предоставляют данные для отчетов и бюджетов.
Чем поможет:
в положении описаны основные принципы и методика формирования и утверждения бюджетов дочерних компаний группы
Отдельное внимание уделяется порядку внесения изменений в утвержденные планы. Использование этого документа на практике поможет согласовать интересы всех участников бюджетного процесса
Способы создания, их плюсы и минусы
Юристы выделяют два основных способа создания дочерней фирмы: учреждение новой организации либо выделение при реорганизации.
Первый способ. Каждая процедура имеет как свои плюсы, так и минусы. Очевидным преимуществом в виде создания нового ООО, являются, прежде всего, сроки. Для регистрации нового общества требуется в среднем около недели. В то же время процедура реорганизации занимается в среднем 3-4 месяца. Следует помнить, что реорганизация считается завершенной с момента государственной регистрации дочернего сообщества. В связи с тем, что сроки реорганизации достаточно длительны, возникает проблема с передаточным актом т.к. за те 3-4 месяца, что проходит с момента подачи заявления в ФНС и до внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц, состав имущества может сильно измениться, часть имущества может быть утрачена, повреждена или вообще продана. В связи с этим может быть признана недействительной вся процедура реорганизации. К тому же пока проводится одна процедура реорганизации, в форме выделения, нет возможности проводить ещё одну реорганизацию. А при создании общества, нет никаких ограничений, можно одновременно зарегистрировать несколько новых дочерних обществ, с участием в них родительского общества.
Следует помнить так же, что при реорганизации общества необходимо уведомлять кредиторов о самой процедуре реорганизации, и кредиторы могут либо воспрепятствовать процедуре реорганизации, либо потребовать досрочного исполнения обязательств. В то время как воспрепятствовать созданию нового общества нельзя.
Второй способ создания является наиболее популярным в Российской Федерации. Но выбор того или иного способа зависит прежде всего от условий деятельности предприятия, целей к которым оно стремиться. Например, у юридического лица есть доля активов, которые обладают высокой ликвидностью и которые нужно перевести на дочернее предприятие. В данном случае будет целесообразнее создать дочернее общество путем образования нового юридического лица, т.к. если дочернее предприятие будет создано путем выделения, то сделка по переводу таких активов может быть признана недействительной в силу наличия взаимосвязи между сторонами.
Специалисты компании «Ордин и К» помогут Вам выбрать правильный способ создания дочернего предприятия. Мы готовы провести анализ деятельности вашего общества и представить наиболее выгодный план по созданию дочернего общества.
Дочерние общества и холдинговая структура
На практике часто дочерние хозяйственные общества являются участниками холдинговых объединений.
К основным элементам холдинга можно отнести такие факторы, как наличие:
-
головного предприятия, функцией которого является управление подчиненной компанией;
-
мелких структур, находящихся в зависимом положении от основной организации. Сюда входят дилеры, поставщики, представительства;
-
зависимых дочерних хозяйственных обществ, которые не обладают статусом юридического лица.
Преимущества интегрирования предприятия в холдинговую структуру:
-
улучшение стабильности/устойчивости организации;
-
возможность контролировать риски;
-
получения возможности осуществлять контроль за деятельностью дочернего общества;
-
осуществление финансового и налогового планирования.
Дочерняя компания или филиал
Нередко эти понятия путают друг с другом. Но они не являются синонимами. Нужно разобраться, в чем отличие, и не совершать подобных ошибок.
Итак, дочернее предприятие – это юридическое лицо, все решения которого должны быть согласованы с материнским в форме договора. Оно может располагаться только на той территории, где зарегистрировано главное объединение, и способно заниматься деятельностью, в корне отличающейся от той, что осуществляет предприятие-мать. В свою очередь, филиал дублирует род занятий флагмана, не считается ЮЛ и территориально может находиться абсолютно где угодно. Причем все сделки это отделение заключает от имени основной фирмы.
В заключение хочется отметить, что столь распространенное в последнее время создание дочернего предприятия вполне себя оправдывает. Если все складывается так, как нужно, это позволяет мелким компаниям оставаться на плаву, а крупным расширяться еще больше, приобретая новых потребителей и наращивая свой капитал.
Создание дочерних предприятий
Для того чтобы открыть дочернее предприятие, нужно пройти через следующие процедуры:
- необходимо составить устав новой организации, а также четко распределить доли капитала между собственниками;
- директор головного предприятия подписывает документ, в котором указаны четкие координаты и контакты дочернего;
- организация должна получить справки из налоговой, а также из кредитных организаций об отсутствии каких-либо просроченных задолженностей;
- далее наступает очередь заполнения специальной регистрационной формы;
- на последнем этапе должен быть назначен главный бухгалтер, после чего документы отправляются в налоговую службу, где и принимается решение о регистрации дочернего предприятия.
Положительные и отрицательные моменты формирования
Такому типу предприятия не стоит волноваться по поводу вероятного банкротства, ведь все его долги и невыполнимые обязательства может погасить материнская фирма. Расчет бюджета и текущих расходов компании берет на себя проверяющая фирма. Дочерняя единица является более стойкой в плане конкуренции.
Основной недостаток формирования подобной организации заключается в полном подчинении головному офису, вплоть до вида производимой продукции. Полному контролю не подвергаются поставки, каждодневное производство и текущие финансы.
Дальнейшее развитие дочерней фирмы сопряжено с определенными трудностями. Это связано, прежде всего, с тем, что ее весь имеющийся капитал во власти головного офиса, поэтому вкладывать средства для развития дочерней фирмы бывает непросто.
Бывают неожиданные моменты, когда из-за недостатка финансирования принимается решение о дальнейшем закрытии некогда процветавшей дочерней фирмы.
Особенности финансов унитарных предприятий
Особенности финансов унитарных предприятий заключаются в способах формирования источников финансовых ресурсов.
Финансы унитарных предприятий заметно отличаются от финансов организаций и прежде всего финансов акционерных обществ. Эти отличия состоят в формировании уставного капитала, образовании и использовании прибыли, привлечении бюджетных источников финансирования и заемного капитала.
Уставный капитал унитарных предприятий образуется за счет закрепленных за унитарным предприятием основных и оборотных активов, его размер отражается в балансе предприятия на дату утверждения устава. Размер уставного фонда муниципального унитарного предприятия должен составлять не менее 1000 МРОТ, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия, а государственного унитарного предприятия — не менее 5000 МРОТ. Уставный фонд в унитарном предприятии выполняет те же функции, что и уставный капитал в других коммерческих организациях. Помимо того, что уставный фонд является материальной основой ведения унитарным предприятием хозяйственной деятельности, он выступает индикатором ее эффективности.
Если по окончании финансового года стоимость чистых активов муниципального предприятия окажется меньше установленного минимального размера уставного фонда на дату государственной регистрации такого предприятия и в течение трехмесячного срока стоимость чистых активов не будет восстановлена до размера минимального уставного фонда, собственник муниципального предприятия должен принять решение о его ликвидации.
Если же собственник в течение трех месяцев не принимает решение о восстановлении размера чистых активов до минимального размера уставного фонда, кредиторы вправе потребовать от такого муниципального предприятия прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения причиненных убытков.
Важным источником формирования финансовых ресурсов унитарного предприятия является прибыль. Она формируется в таком же порядке, как в других коммерческих организациях. Однако Бюджетный кодекс РФ определяет прибыль унитарных предприятий как источник неналоговых доходов бюджета, Государственные и муниципальные унитарные предприятия ежегодно перечисляют в соответствующий бюджет часть прибыли, остающейся в их распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей. Порядок, размеры и сроки платежей определяются правительством Российской Федерации, уполномоченными органами государственной власти субъектов Российской Федерации или органами местного самоуправления.
Часть прибыли унитарного предприятия за предыдущий год, подлежащая перечислению в федеральный бюджет в текущем году, определяется решением федерального органа исполнительной власти не позднее 1 мая на основании отчета о деятельности предприятия за прошедший год и утвержденной программы деятельности предприятия. При этом часть прибыли, подлежащая перечислению в федеральный бюджет, исчисляется путем уменьшения суммы чистой прибыли (нераспределенной прибыли) предприятия за прошедший год на сумму утвержденных в составе программы деятельности предприятия на текущий год расходов на реализацию мероприятий по его развитию, осуществляемых за счет чистой прибыли.
Порядок распределения прибыли в унитарном предприятии определяется его уставом. В соответствии с уставом прибыль после уплаты налогов отчисляется в фонд материального поощрения, фонд социальных мероприятий и другие стимулирующие фонды.
По решению собственника часть чистой прибыли, остающаяся в распоряжении предприятия, может быть направлена на увеличение его уставного фонда.
Оставшаяся после обязательных отчислений часть чистой прибыли используется предприятием на:
- — внедрение, освоение новой техники и технологии, мероприятия по охране окружающей среды и труда;
- — развитие и расширение финансово-хозяйственной деятельности предприятия, пополнение оборотных активов;
- — строительство, реконструкцию, обновление объектов основных средств;
- — проведение научно-исследовательских работ, изучение конъюнктуры рынка, потребительского спроса, маркетинг.
Особенностью финансов унитарных предприятий может быть использование ими целевых бюджетных источников финансирования. Ассигнования из федерального, регионального и местных бюджетов направляются прежде всего на осуществление отдельных программ и мероприятий социального характера.
Эти ассигнования предоставляются в форме дотаций, субвенций и субсидий.
Субсидии — это бюджетные средства, предоставляемые на условиях долевого финансирования расходов по выполнению программ и проектов, а также на развитие и осуществление уставной деятельности унитарных предприятий.
Для чего создают дочерние предприятия
Статья 6. Дочерние и зависимые общества
Путеводитель по корпоративным спорам. Вопросы толкования и применения ст. 6
2. Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
3. Дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).
Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. Основное общество (товарищество) считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества.
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Несостоятельность (банкротство) дочернего общества считается происшедшей по вине основного общества (товарищества) только в случае, когда основное общество (товарищество) использовало указанные право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого наступит несостоятельность (банкротство) дочернего общества.
Акционеры дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу. Убытки считаются причиненными по вине основного общества (товарищества) только в случае, когда основное общество (товарищество) использовало имеющиеся у него право и (или) возможность в целях совершения дочерним обществом действия, заведомо зная, что вследствие этого дочернее общество понесет убытки.
4. Общество признается зависимым, если другое (преобладающее) общество имеет более 20 процентов голосующих акций первого общества.
Общество, которое приобрело более 20 процентов голосующих акций общества, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, определяемом Банком России и федеральным антимонопольным органом.
Для чего создают дочерние предприятия
ГК РФ Статья 67.3. Дочернее хозяйственное общество
(введена Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ)
1. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.
2. Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного товарищества или общества.
Основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества (пункт 3 статьи 401), за исключением случаев голосования основного хозяйственного товарищества или общества по вопросу об одобрении сделки на общем собрании участников дочернего общества, а также одобрения сделки органом управления основного хозяйственного общества, если необходимость такого одобрения предусмотрена уставом дочернего и (или) основного общества.
(в ред. Федерального закона от 29.06.2015 N 210-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного товарищества или общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.
3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным хозяйственным товариществом или обществом убытков, причиненных его действиями или бездействием дочернему обществу (статья 1064).
Закон о хозобществах позволяет хозяйственному обществу создавать ДП согласно действующему законодательству
Вот только специального законодательства, регулирующего этот процесс, нет. Именно поэтому в письме от 24.01.97 г. N 01 -8/23 отмечал, что создание, реорганизация, ликвидация, а также деятельность ДП «регламентируются общими нормами Законов Украины «О собственности», «О предпринимательстве», и др.». С тех пор по интересующему вопросу все осталось на своих местах, поэтому приходится руководствоваться самыми общими нормами. Вот они.
Согласно ст.5 Закона о предприятиях предприятие создают по решению собственника (в нашем случае — предприятия-учредителя). Здесь есть один нюанс. Создание ДП относится к исключительной компетенции высшего органа акционерного общества****, поэтому такие полномочия нельзя делегировать исполнительному органу общества. Т.е. председатель правления АО не может самостоятельно принять решение о создании ДП — для этого необходимы 3/4 голосов акционеров.
На собрании акционеров (участников) принимают решение (протокол) о создании ДП и утверждают его устав. Они и будут учредительными документами ДП.
В обязанности общества входит государственная регистрация ДП в порядке, установленном ст.8 Закона о предпринимательстве и Положением о госрегистрации. ДП как юридическое лицо должно также получить разрешение на изготовление печати и штампов, стать на учет в органах статистики, ГНАУ (при определенных условиях, втом числе и в качестве плательщика НДС), Пенсионном фонде, социальных фондах и других органах, т.е. пройти общую для всех предприятий процедуру.
Филиал — это зависимая от основной организации структура, не являющаяся самостоятельным юридическим лицом, однако расположенная, как правило, на значительном географическом отдалении от головного офиса. Например, в другом субъекте РФ.
Филиал полностью подчиняется головному офису в части управления. Все договоры подписываются руководителем данной структуры, который осуществляет свою деятельность по доверенности от топ-менеджеров основной организации.
Информация о созданных филиалах должна фиксироваться в учредительных документах компании. Формируются эти структуры на основании специальных положений, утверждаемых руководством. Государственная регистрация филиалов как юридических лиц не осуществляется — нужно только уведомлять ФНС об их открытии. Если этого не делать, налоговики могут выписывать штрафы. Но если говорить о филиалах иностранных фирм в России, они должны быть аккредитованы Государственной регистрационной палатой.
Филиалы имеют закрепленное имущество, однако не способны обладать имущественными либо неимущественными правами, не выступают стороной правоотношений и не бывают истцами или ответчиками в судебных слушаниях.
Имущество, которое закрепляется за филиалом, нередко используется в качестве обеспечения по долгам основной организации. В свою очередь, головной офис несет имущественную ответственность по обязательствам своего подразделения.
| Дочернее предприятие | Филиал |
| Что общего между ними? | |
| Деятельность филиала организации в одном городе и ее дочернего предприятия в другом может быть одинаковой | |
| В чем разница между ними? | |
| Является юридически независимой организацией | Является полностью зависимой от головного офиса структурой |
| Может быть субъектом правоотношений, истцом и ответчиком в суде | Не может быть субъектом правоотношений и участником судебных слушаний |
| Имеет обособленное имущество | Имеет закрепленное имущество |
| Не отвечает по обязательствам материнской организации | Активы, закрепленные за филиалом, могут быть взысканы в счет долгов головного офиса |